合同签订阶段应注意的法律问题
    
                                    朱树英　上海建纬律师事务所
    

保证BT合同质量的关键在于招投标过程中的招标文件的安排和布局，所有合同中涉及的主要内容都应在招标文件中提出邀请要约的要求，同时要求投标人作实质性响应。具体的关键问题是招投标与签订合同的互相衔接。在开展招投标工作的同时要考虑合同如何签订，将招投标过程与合同的签订紧密衔接起来。以下是必须注意的四个具体问题：
    　　BT合同招标应事先经建设主管部门批准，主管部门应以告知性备案方式进行备案
    　　根据财政部、发改委、建设部、中国银行四个部委于2000年1月4日颁布的6号文件，规定在政府投资项目招投标过程中签订的合同需要提交政府主管部门备案，且政府主管部门要以告知性的备案方式进行备案。如果地铁5号线采用BT方式建设，在采用招标的方式完成招标的所有程序，确定中标单位并签订合同，整个招投标过程和合同签订均需要经告知性备案并经过主管部门的批准。
    　　决定BT合同签约质量的关键是招标文件的质量
    　　发包人提出的需要投标人作实质性响应的问题要在招标文件中明确提示，引导投标人作出实质性响应并相应提出要约。如果招标文件的提示不明，合同本身也会因此引起质量问题。
    　　例如，BT项目在回购的时候需要考察运营期间是否能够保证工程的质量。因此BT合同中的工程保修年限的具体确定就取决于招标文件提示投标人在不少于的最低保修年限以上的年限进行投标，并对此作出实质性的回应。
    　　招投标过程和合同之间的关系
    　　建议发包人在提供招标文件的同时提供一份由发包人起草的拟签订的合同样本，拟签订的合同样本代表发包人的意见，如果由发包人或委托中介机构起草，是一个站在发包人的立场上的样本。可以将拟签订的合同样本作为招标文件的附件，该样本为讨论稿，投标人可以在此基础上提出修改意见。
    　　由于招投标的过程和确定未来合同是交叉进行的过程，要特别重视招投标过程中相关问题的澄清，澄清阶段主要是要澄清拟签订的合同条款的不具体、不确定的内容，加强澄清可以明确具体合同条款。在此阶段，投标人的澄清文件要由其法定代表人签字并加盖公章，并以此作为合同的组成文件。
    　　招标文件要设定相应条款以保证合同依约签订
    　　在招标文件中应明确缔约过失的赔偿责任条款。所谓缔约过失，简单地说是指由于一方当事人的过错导致经招投标中标的合同无法签订，完成招标过程如中标人发出中标通知书后另一方不签约即属于缔约过失。在BT项目中，由于投标人原计划的投融资计划不能实现而导致的无法签约的情况经常发生，因此，招标文件应对此种情况下缔约过失一方应承担的赔偿责任，而且应当是严重的赔偿责任作出明示并要求投标人作实质性响应，才有利于预防出现此类缔约过失情况。
    　　此外，发包人为确保合同的签约质量必须坚持的合同内容。一是要确保设立履约担保条款；二要设定分阶段的工期、质量标准；三是要有完善的合同固定价格范围以内的包干对策；四要有明确承包方式的监督；五要明确合同中争议的解决方式。